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2151萬元，這是郴州商販李清在銷售假冒“鄂爾多斯”羊毛衫一案中被一審裁定的罰金數(shù)額。

　　和這一天文數(shù)字形成巨大反差的是，李清供述，他在銷售假冒“鄂爾多斯”羊毛衫中，僅獲利1萬元左右。

　　事件曝光后，引發(fā)輿論普遍質(zhì)疑和幾乎一邊倒的同情。然而，在天文數(shù)字背后，這一案件有著更為復(fù)雜的爭議。

　　目前，內(nèi)蒙古高院已撤銷一審判決，并發(fā)回重審。等待李清的，又將是何種判決？

　　本報(bào)記者雍興中 郴州、鄂爾多斯報(bào)道

　　犯罪發(fā)生地與案件管轄權(quán)

　　鄂爾多斯警方“跨省追捕”引人關(guān)注，辯護(hù)律師南新丹認(rèn)為，“根據(jù)現(xiàn)行刑訴法，以及相關(guān)部門的解釋，鄂爾多斯警方的做法說得過去�！�

　　李清的老家在桂陽縣歐陽海鄉(xiāng)增源村。這里距郴州市區(qū)約78公里，道路崎嶇，驅(qū)車約需兩小時(shí)。

　　從出生到進(jìn)城，李清走了16年�！�—他生于1978年，小學(xué)文化程度，16歲時(shí)結(jié)束了4年務(wù)農(nóng)生活，進(jìn)城打工；其后16年里，他戀愛、結(jié)婚、經(jīng)商，去過外地，最后還是定居在郴州市區(qū)。

　　12月20日，李清的妻子李紅英帶記者來到增源村老家。這是一處泥坯房，即使是白天，堂屋不開燈仍會覺得黑暗。李清80多歲的老父老母就住在這里。

　　李紅英說，他們夫妻在郴州有房產(chǎn)，只是最近被法院凍結(jié)了，除了過年過節(jié)，夫妻倆回老家的時(shí)間并不多——事實(shí)上，泥坯房里除了兩位老人的居室，沒有其他房間還擺有床。

　　盡管媒體之前報(bào)道中一再用“農(nóng)民”來標(biāo)注李清的身份，實(shí)際上，說李清是商人更為貼切。他先后在郴州馬家坪、富民市場經(jīng)商�！耙郧笆琴u皮包的。”李紅英說，后來看到商場里有人賣羊毛衫，于是跟著一起做。

　　2010年8月底，李清經(jīng)營的富民市場2043號商鋪開始銷售“鄂爾多斯”羊毛衫，兩個(gè)月后，“恒源祥”品牌也有銷售。當(dāng)然，這些貨全是冒牌的。

　　“看著別人在做，我也跟著做�！边@樣的說法，于李氏夫婦來說或許并不是一句托詞。時(shí)至今日，富民市場入口處雖然掛著“打擊假冒偽劣產(chǎn)品”橫幅，但市場內(nèi)“問題產(chǎn)品”依然有售。有商販這樣認(rèn)為，賣假牌子貨不算什么壞事，因?yàn)檫@不像假藥假酒假奶粉害人，而是滿足顧客的一種需求，“名牌那么貴，哪是人人都穿得起的？那收入低的還是想穿啊�！�

　　如此看來，李清成為售假者并不意外。真正的意外，發(fā)生在當(dāng)年12月15日。

　　這天下午2點(diǎn)左右，李清去上洗手間，留下李紅英獨(dú)自看店，3個(gè)陌生人走進(jìn)店里�！拔耶�(dāng)時(shí)以為來顧客了�！崩罴t英回憶，3人中兩人是便衣，另有1名女警是郴州本地人。

　　這是鄂爾多斯市公安局經(jīng)偵隊(duì)在郴州警方配合下開展的一次專項(xiàng)行動，當(dāng)天，包括李清夫婦，一共有4個(gè)商鋪的經(jīng)營者被帶回當(dāng)?shù)嘏沙鏊�“協(xié)助調(diào)查”。

　　后來，李清夫婦被帶到鄂爾多斯東勝區(qū)羈押，一段時(shí)間后，在店中“只是做做飯”的李紅英被取保候?qū)�。李清一直待到了一審“天價(jià)罰金”誕生，且身負(fù)5年刑期。

　　在案情被報(bào)道后，“跨省追捕”這一頗有意味的4個(gè)字吸引了網(wǎng)友廣泛關(guān)注：鄂爾多斯警方有管轄權(quán)嗎？

　　“根據(jù)現(xiàn)行刑訴法，以及相關(guān)部門的一系列解釋，鄂爾多斯警方的做法是說得過去的�！崩钋宓霓q護(hù)律師之一、湖南善道律師事務(wù)所南新丹律師說。

　　——2010年2月21日，公安部經(jīng)偵局下發(fā)《關(guān)于下發(fā)假冒“鄂爾多斯”商標(biāo)案件管轄問題的意見的通知》，該文件明確：在主要犯罪地公安機(jī)關(guān)不持異議的前提下，由內(nèi)蒙古自治區(qū)鄂爾多斯市公安局經(jīng)偵支隊(duì)依法偵辦涉嫌假冒鄂爾多斯集團(tuán)注冊的“鄂爾多斯”商標(biāo)的犯罪案件。

　　郴州警方相關(guān)負(fù)責(zé)人談到“天價(jià)罰金”案件時(shí)說：“當(dāng)時(shí)這案子是由鄂爾多斯經(jīng)辦的，我們只是配合帶了一下路。”

　　今年9月21日，鄂爾多斯中院依據(jù)公安部經(jīng)偵局文件，認(rèn)定鄂爾多斯方面?zhèn)刹闄?quán)、檢察權(quán)、審判權(quán)均具有法律依據(jù)，對李清的辯護(hù)人提出“鄂爾多斯中院沒有管轄權(quán)”的辯護(hù)意見未予采納。

適用罪名與是否立功之爭

　　清一審被判犯有“假冒注冊商標(biāo)罪”。辯護(hù)律師南新丹認(rèn)為，這是“案件定性錯誤”，李清應(yīng)當(dāng)被定為“銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪”。

　　浙江桐鄉(xiāng)市，距郴州約1211公里，這是李清與他上線的距離。

　　2010年12月15日，李清到案，次日，他向警方供出了自己的上線——浙江蒼南縣人周金柱。

　　根據(jù)李清提供的線索，今年1月21日，周金柱到案。后來，李清、周金柱兩人供述雖在細(xì)節(jié)不盡一致，但是，一條假冒“鄂爾多斯”產(chǎn)品的制造鏈條已基本確認(rèn)：

　　李清先前在桐鄉(xiāng)打工，知道那里生產(chǎn)假冒“鄂爾多斯”，2010年6月起，他陸續(xù)從桐鄉(xiāng)黃蘆英、黃秋英等手中進(jìn)購所謂“白坯衫”，這是由江浙一帶小工廠生產(chǎn)出來的不帶任何商標(biāo)的羊毛衫，每件價(jià)格25元至75元之間，他先后采購了大約2.6萬件。

　　這些“白坯衫”沒有直接發(fā)回郴州。李清找到了比他大3歲的周金柱，請他把“白坯衫”變身名牌。

　　周金柱自己并不制作商標(biāo)標(biāo)識，他聯(lián)系了一個(gè)叫“阿忠”的安徽人，購買各種商標(biāo)標(biāo)識。在“阿忠”手里，一套“鄂爾多斯”商標(biāo)4.5元，“恒源祥”“夢特嬌”商標(biāo)則是3.5元一個(gè)。周金柱將商標(biāo)轉(zhuǎn)手給李清時(shí)，每套相應(yīng)加價(jià)，“鄂爾多斯”每套5元，“恒源祥”每套3.8元至4元，“夢特嬌”固定為每套4元。在后來法院審判時(shí)，法庭認(rèn)定周金柱進(jìn)購的商標(biāo)總數(shù)達(dá)3萬套，由于每套商標(biāo)包括領(lǐng)標(biāo)、吊牌、包裝袋、手提袋4件，最后，周金柱被認(rèn)定銷售非法制造的注冊商標(biāo)標(biāo)識數(shù)量共計(jì)12萬件。

　　在周金柱的聯(lián)系下，一個(gè)叫陸晉飛的人，為李清將“白坯衫”縫制上了商標(biāo)標(biāo)識，每套1.5元。

　　完成所有的制作工序后，假冒“鄂爾多斯”羊毛衫從浙江起運(yùn)，運(yùn)往郴州。

　　在這整個(gè)鏈條中，最容易讓人產(chǎn)生混淆的，就是李清的行為應(yīng)以何種罪名定性。

　　李清一審被判犯有“假冒注冊商標(biāo)罪”。辯護(hù)律師南新丹認(rèn)為，這是“案件定性錯誤”，李清應(yīng)當(dāng)被定為“銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪”。

　　在非專業(yè)人士看來，這兩個(gè)罪名容易讓人迷糊。南新丹在辯護(hù)詞中也承認(rèn)它們難以界定。

　　簡單來說，“假冒注冊商標(biāo)罪”是未經(jīng)注冊商標(biāo)所有人許可，在同一種商品上使用與其注冊商標(biāo)相同的商標(biāo)；“銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪”則是銷售明知是假冒注冊商標(biāo)的商品。

　　以“李清案”來講，當(dāng)假的商標(biāo)標(biāo)識被縫制在“白坯衫”上時(shí)，“假冒注冊商標(biāo)罪”就發(fā)生了，而“銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪”，則發(fā)生在銷售這些假貨時(shí)。當(dāng)這兩種行為由同一行為人完成時(shí)，則應(yīng)定性為前罪，因?yàn)閮烧咧�間密切相關(guān)，后一行為是前一行為的必然結(jié)果。

　　然而，“李清案”的困局在于，這一整個(gè)過程是由多個(gè)行為人參與完成的。

　　“我認(rèn)為，這種情況下，銷售假冒注冊商標(biāo)的商品的行為和銷售、使用偽造的注冊商標(biāo)的行為是分別獨(dú)立的行為，各方?jīng)]有共同犯罪的故意�！蹦闲碌ぴ谵q護(hù)詞中表示，在整個(gè)鏈條中，商標(biāo)的制作、購買、銷售和縫制都是在浙江完成的，李清的目的只是銷售，與浙江方并無共同的非法所得。

　　事實(shí)上，周金柱作為鏈條上的一環(huán)，罪名與李清并不相同，他最后被認(rèn)定為“銷售非法制造的注冊商標(biāo)標(biāo)識罪”。

　　也正是因?yàn)樽锩�不一，南新丹認(rèn)為，李清舉報(bào)周金柱存在立功行為，應(yīng)當(dāng)被認(rèn)定。

　　法庭上，公訴人認(rèn)為，根據(jù)最高法《關(guān)于處理自首和立功若干具體問題的意見》相關(guān)規(guī)定，李清提供同案犯姓名、住址、體貌特征等基本情況，或者提供犯罪前、犯罪中掌握、使用的同案犯聯(lián)絡(luò)方式、藏匿地址，司法機(jī)關(guān)據(jù)此抓捕同案犯的，不能認(rèn)定為協(xié)助司法機(jī)關(guān)抓捕同案犯，不能認(rèn)定有立功表現(xiàn)。

　　法庭采納了公訴人的意見，沒有認(rèn)定李清存在立功行為。

　　處罰依據(jù)：銷售額？吊牌價(jià)？

　　以銷售價(jià)還是以吊牌價(jià)計(jì)算“非法經(jīng)營數(shù)額”，成了控辯焦點(diǎn)。依據(jù)相關(guān)法律，當(dāng)已有部分假貨售出時(shí)，未售出部分的非法經(jīng)營數(shù)額，可按照標(biāo)價(jià)或者已經(jīng)查清的侵權(quán)產(chǎn)品的實(shí)際銷售平均價(jià)格計(jì)算。

　　淘寶，對于郴州，或是中國任何一個(gè)有網(wǎng)絡(luò)的地方，理論上是零距離。

　　關(guān)于淘寶上的假貨問題，淘寶當(dāng)家人馬云說過一句話：“如果關(guān)掉淘寶就能沒有假貨，我明天就關(guān)了它�！边@句話至少說明了兩個(gè)問題：一、淘寶上有假貨；二、是假貨找上了淘寶。

　　正是淘寶買家的憤怒讓李清最終身陷囹圄。

　　李清自述，大部分假冒“鄂爾多斯”賣給了網(wǎng)購者，每件進(jìn)價(jià)最高七八十元的衣服，他在網(wǎng)店上賣130元或140元。

網(wǎng)購者發(fā)現(xiàn)上當(dāng)后，多數(shù)會去淘寶投訴，也會在網(wǎng)上發(fā)帖聲討。

　　“全是淘寶上有人罵招來的�！泵鎸τ浾邌枮楹味鯛柖嗨狗矫鏁�注意到郴州的李清時(shí)，李紅英說，正是買家在網(wǎng)上投訴，引起了鄂爾多斯方面的注意，這才會到郴州抓人。

　　對此，鄂爾多斯羊絨制品股份有限公司市場監(jiān)督部相關(guān)負(fù)責(zé)人未置可否，但他對網(wǎng)上假貨泛濫很鬧心，“要問鄂爾多斯受假貨侵害的情況？你上網(wǎng)一搜就全知道了！”

　　起訴書記載，李清總共假冒“鄂爾多斯”2.2萬件，假冒“恒源祥”4633件，案發(fā)后，警方在李清店中扣押假冒“鄂爾多斯”21754件，假冒“恒源祥”4433件。也就是說，自2010年8月份以來，李清銷售了446件假冒商品。這并不是一個(gè)大數(shù)字。

　　但是，讓李清麻煩纏身的，不是賣出的假貨，而是庫房里的商標(biāo)。在這些由浙江方制作的吊牌上，假冒“鄂爾多斯”價(jià)格有1680元和2180元兩檔，分別是17403件和4351件，而標(biāo)價(jià)968元的假冒“恒源祥”則有4433件，吊牌價(jià)總額達(dá)到4301.3364萬元。

　　這正是“天價(jià)罰金”的基礎(chǔ)，鄂爾多斯中院以這一金額的一半判做了李清的罰金。

　　究竟是以銷售價(jià)還是以吊牌價(jià)計(jì)算“非法經(jīng)營數(shù)額”，這成了控辯焦點(diǎn)。事實(shí)上，依據(jù)相關(guān)法律，當(dāng)已有部分假貨售出時(shí)，未售出部分的非法經(jīng)營數(shù)額，可按照標(biāo)價(jià)或者已經(jīng)查清的侵權(quán)產(chǎn)品的實(shí)際銷售平均價(jià)格計(jì)算。

　　實(shí)際銷售的平均價(jià)格是多少呢？李清的律師認(rèn)為，即是淘寶上所示價(jià)格，而李清更為詳細(xì)的銷售數(shù)據(jù)都在被公安扣押的電腦主機(jī)中有留存，建議提取以做證據(jù)，而不是依據(jù)吊牌價(jià)進(jìn)行金額計(jì)算。

　　但在公訴方看來，這個(gè)“實(shí)際銷售的平均價(jià)格”不是多少的問題，而是存不存在的問題。公訴方認(rèn)為，侵權(quán)產(chǎn)品的實(shí)際銷售價(jià)格無法查清，理由是淘寶網(wǎng)記錄，只能證明網(wǎng)店的銷售價(jià)格，不能證明李清也是以同樣價(jià)格銷售。

　　對于電腦主機(jī)，公訴方認(rèn)為：現(xiàn)有證據(jù)不能證明主機(jī)是讓公安機(jī)關(guān)扣押的。那電腦在哪里呢？由于鄂爾多斯警方不接受采訪，尚不得而知。

　　鄂爾多斯中院認(rèn)為，辯方提供證據(jù)不能證明電腦主機(jī)中有銷售記錄，未予采信。

　　8月3日，南新丹律師向法院提出調(diào)取新證據(jù)，即公安提取的李清的銷售賬本，以查清銷售價(jià)，而不是以吊牌價(jià)為準(zhǔn)。但她表示，偵查和公訴機(jī)關(guān)未查。

　　“比這個(gè)嚴(yán)重的

　　案子還有很多”

　　受害公司方表示，并不能說李清是最大的侵權(quán)者，比這嚴(yán)重的案子還有很多，只是沒有被打出來，更多的時(shí)候公司很難應(yīng)付勢力強(qiáng)大的侵權(quán)者。

　　鄂爾多斯—郴州，2080公里；鄂爾多斯—桐鄉(xiāng)，1862公里。在“天價(jià)罰金”的路線圖上，鄂爾多斯是最遠(yuǎn)端，也是風(fēng)暴眼。

　　在李清一案中，關(guān)于立功認(rèn)定，適用罪名，關(guān)鍵性的銷售證據(jù)等種種疑點(diǎn)，記者試圖聯(lián)系鄂爾多斯中院及公安局經(jīng)偵支隊(duì)，但上述單位均表示，該案已上訴，正在審理中，不便回應(yīng)。

　　李清侵權(quán)行為的受害者，鄂爾多斯羊絨制品股份有限公司對案情也不愿多談。作為一家知名品牌，他們有著讓人苦惱的悖論。

　　“假貨這么多，不打不行，一打多了吧，又怕把品牌打壞了，讓人覺得鄂爾多斯到處都是假貨�！倍鯛柖嗨故袌霰O(jiān)察部相關(guān)負(fù)責(zé)人說。正因?yàn)檫@樣，該負(fù)責(zé)人表示，不便透露鄂爾多斯公司監(jiān)測到的侵權(quán)案件數(shù)量，他只是說，公司每年用于打假的費(fèi)用至少在千萬元級別。

　　今年12月中旬，李清歸案一年后，案情以“天價(jià)罰金”為爆點(diǎn)，引發(fā)公眾關(guān)注，也讓他獲得了不少同情，但很少有人知道，這對于鄂爾多斯公司來說，也是難得的勝利。

　　“湖南這個(gè)案子，是目前最大的案子�！鄙鲜鲐�(fù)責(zé)人表示，這并不是說李清是最大的侵權(quán)者，比這嚴(yán)重的案子還有很多，只是沒有被打出來，更多的時(shí)候公司很難應(yīng)付勢力強(qiáng)大的侵權(quán)者。“這次如果不是公安部的‘亮劍行動’，我們也拿湖南這個(gè)案子沒有辦法�！�

　　“亮劍行動”是去年11月19日公安部部署的全國開展打擊侵犯知識產(chǎn)權(quán)和制售偽劣商品犯罪專項(xiàng)行動的代號。行動開展后至當(dāng)年11月30日，短短11天時(shí)間，全國公安機(jī)關(guān)破獲侵犯知識產(chǎn)權(quán)和制售偽劣商品犯罪案件676起，案值8.35億元。

　　隨后，“亮劍行動”轉(zhuǎn)入以打擊侵犯著作權(quán)、商標(biāo)權(quán)、專利權(quán)和植物新品種權(quán)等侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪和生產(chǎn)、銷售偽劣商品犯罪為重點(diǎn)。李清正是在這種背景下被抓捕的。

　　目前，內(nèi)蒙古高院已撤銷鄂爾多斯中院的一審判決，理由是事實(shí)不清證據(jù)不足，并發(fā)回重審。

　　重審之時(shí)，輿論聚焦之下，法律將給他何種應(yīng)得之罪？疑問待解。

　�。圩钚聞討B(tài)］

　　法院撤銷一審判決

　　家屬希望盡快取保侯審

　　12月27日晚，記者從李紅英處得知，內(nèi)蒙古高級法院已經(jīng)撤銷鄂爾多斯中級法院對李清案的一審判決，理由是“事實(shí)不清，證據(jù)不足”，并發(fā)回重審。

　　李紅英稱，李清被羈押至今，已有一年左右，她現(xiàn)在最希望丈夫能盡快取保候?qū)�。記者致電李清案辯護(hù)律師南新丹，她稱對此案被發(fā)回重申的情況尚不清楚，不便回應(yīng)。